不公平演算法應(yīng)用具隱蔽性消費者面臨維權(quán)舉證難題

　　演算法應(yīng)用不公該如何規(guī)制

　　● 網(wǎng)路遊戲抽獎概率不明、網(wǎng)路消費促銷規(guī)則繁複、網(wǎng)路搜索競價排名推薦、刷好評隱差評使評價結(jié)果呈現(xiàn)失真、平臺採用演算法限制交易等侵害消費者權(quán)益的行為屢禁不絕、備受詬病

　　● 一些常見的網(wǎng)路消費領(lǐng)域不公平演算法應(yīng)用具有技術(shù)性和隱蔽性，潛移默化地影響著消費者的購買決策，消費者很難通過個體力量與之抗衡

　　● 應(yīng)加強演算法應(yīng)用的有效規(guī)制，一方面加強機構(gòu)設(shè)立和立法規(guī)制；另一方面加強監(jiān)管協(xié)作和機制建設(shè)

　　□ 本報記者 侯建斌

　　隨著平臺經(jīng)濟快速發(fā)展，網(wǎng)路購物、交通出行、旅遊住宿、訂餐外賣、網(wǎng)路遊戲等網(wǎng)路平臺逐步興起，這些網(wǎng)路平臺通過大數(shù)據(jù)、人工智慧等手段為消費者提供了更豐富的産品或服務(wù)，與此同時，一些侵害消費者權(quán)益的行為如影隨形。

　　大數(shù)據(jù)“殺熟”，也只是冰山一角。近幾年，網(wǎng)路遊戲抽獎概率不明、網(wǎng)路消費促銷規(guī)則繁複、網(wǎng)路搜索競價排名推薦、網(wǎng)路直播推送違反法律規(guī)定和公序良俗、刷好評隱差評使評價結(jié)果呈現(xiàn)失真、平臺採用演算法限制交易等侵害消費者權(quán)益的行為屢禁不絕、備受詬病。

　　“這些問題的背後，核心是網(wǎng)際網(wǎng)路平臺對演算法技術(shù)的應(yīng)用?！敝袊M者協(xié)會近日召開網(wǎng)路消費領(lǐng)域演算法規(guī)制與消費者保護座談會，中國消費者協(xié)會秘書長朱康橋坦言，技術(shù)進步和應(yīng)用總體上有利於增進人類福利，同時也會造成新的困擾和傷害。在網(wǎng)路消費領(lǐng)域，可能會減少消費者選擇的時間成本，但是也會讓消費者面臨資訊安全、歧視對待等消費風(fēng)險。

　　“流量至上”“利潤至上”的演算法應(yīng)用，可能會使經(jīng)營者行為有悖法律、有失道德、有違倫理?！熬W(wǎng)路經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)嚴格遵守法律規(guī)定，誠信應(yīng)用演算法，反對利用技術(shù)手段，欺騙、隱瞞真實情況，欺淩消費者?！敝邢麉f(xié)呼籲，在演算法應(yīng)用中，網(wǎng)路經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)加強自律，守法經(jīng)營，承擔(dān)應(yīng)盡義務(wù)和責(zé)任，同時，各行業(yè)組織應(yīng)加強引領(lǐng)和督導(dǎo)，使網(wǎng)路經(jīng)營者合理合規(guī)地應(yīng)用演算法，凈化行業(yè)風(fēng)氣，促進良性發(fā)展，有效維護消費者合法權(quán)益。

　　此外，應(yīng)加強演算法應(yīng)用的有效規(guī)制。中消協(xié)建議，有關(guān)行政部門加強相互協(xié)調(diào)，細化監(jiān)管職責(zé)；完善執(zhí)法依據(jù)，做好規(guī)章廢改銜接；加強對演算法應(yīng)用的分級標識和分類管理，對涉及公共利益、生命健康、財産權(quán)利等的演算法應(yīng)用強化監(jiān)管，對具有市場支配地位的平臺經(jīng)營者的演算法應(yīng)用強化監(jiān)管，對涉及價值觀、道德觀特別是未成年人教育的演算法應(yīng)用強化監(jiān)管。

　　大數(shù)據(jù)殺熟維權(quán)難

　　集體救濟機制待建

　　2019年3月，北京市消協(xié)發(fā)佈的《大數(shù)據(jù)“殺熟”問題調(diào)查報告》(以下簡稱《報告》)顯示，88.32%的被調(diào)查者認為大數(shù)據(jù)“殺熟”現(xiàn)象普遍或很普遍，沒有被調(diào)查者認為大數(shù)據(jù)“殺熟”現(xiàn)象不存在。有56.92%的被調(diào)查者表示有過被大數(shù)據(jù)“殺熟”的經(jīng)歷。

　　其中，被調(diào)查者在購物類、線上旅遊類和打車類App或網(wǎng)站經(jīng)歷大數(shù)據(jù)“殺熟”最為常見，其他依次為外賣類、視頻類和電影類App或網(wǎng)站。其中，經(jīng)歷過前三類App或網(wǎng)站大數(shù)據(jù)“殺熟”的被調(diào)查者分別達到44.14%、39.5%和37.17%。

　　北京市消協(xié)副秘書長陳鳳翔指出，表面上是通過數(shù)據(jù)，針對消費者推送服務(wù)，但從深層次看，大數(shù)據(jù)“殺熟”的本質(zhì)是部分經(jīng)營者對消費者個人資訊過度採集和隨意使用，使消費者的知情權(quán)、選擇權(quán)、公平交易權(quán)以及個人資訊保護權(quán)利未得到充分尊重和保證。

　　短期來看，大數(shù)據(jù)“殺熟”或許能給企業(yè)賺取更多利潤，但從長遠來看卻透支消費者對品牌的信任。專家認為，大數(shù)據(jù)“殺熟”背離最基本商業(yè)倫理和企業(yè)價值，違背誠信經(jīng)營原則。

　　究其原因，陳鳳翔分析説，一方面是演算法本質(zhì)是網(wǎng)際網(wǎng)路的一個編程技術(shù)，這種編程技術(shù)由人為參與和輸入，有的編程者並不懂得法律，編制過程中會觸及消費者的底線，或者侵害消費者權(quán)利。

　　另一方面，技術(shù)演算出來造成消費者的傷害。這種傷害可能是初期演算法的歧視，或者演算法在電腦背後所産生的副作用。

　　《報告》顯示，遭遇大數(shù)據(jù)“殺熟”後，26.72%的被調(diào)查者選擇向消協(xié)或市場監(jiān)管部門投訴，25.56%的被調(diào)查者選擇不再去這個商家消費，17.43%的被調(diào)查者選擇忍氣吞聲、自認倒楣，11.71%的被調(diào)查者選擇與商家理論並要求賠償，10.46%的被調(diào)查者選擇卸載商家App或刪除網(wǎng)址，8.13%的被調(diào)查者選擇在社交網(wǎng)站或向媒體曝光。

　　大數(shù)據(jù)“殺熟”具有隱蔽性，維權(quán)往往難以舉證。陳鳳翔建議，通過公益訴訟方式，推動社會各界協(xié)同共治。

　　中國政法大學(xué)副校長時建中同樣認為，大數(shù)據(jù)“殺熟”是商家濫用數(shù)據(jù)優(yōu)勢的一種典型行為。商家是數(shù)據(jù)絕對優(yōu)勢佔有者，濫用數(shù)據(jù)絕對優(yōu)勢，損害消費者利益的行為並不鮮見。大數(shù)據(jù)一旦“殺熟”，針對的是該種消費模式的所有消費者，而非具體消費者。

　　解決大數(shù)據(jù)“殺熟”需要建立集體救濟機制。時建中坦言，對於個體消費者而言，不一定能夠發(fā)現(xiàn)“殺熟”，而且發(fā)現(xiàn)之後不一定能夠保存證據(jù)，即便保存之後也不一定會尋求救濟，因為救濟成本太高。

　　大數(shù)據(jù)“殺熟”是價格歧視的一種。中消協(xié)披露，有些經(jīng)營者利用演算法進行的價格歧視還包括對不同地區(qū)的消費者制定不同價格；多次瀏覽頁面的用戶面臨價格上漲；利用繁複促銷規(guī)則和演算法，實行價格混淆設(shè)置，吸引計算真實價格困難的消費者。

　　不公平演算法很隱蔽

　　消費者容易被壓榨

　　演算法本身是一種技術(shù)手段，經(jīng)營者可以利用演算法提升經(jīng)營效率，為消費者提供更豐富、更優(yōu)良的産品和服務(wù)。

　　“演算法從技術(shù)角度來説，的確對於網(wǎng)際網(wǎng)路經(jīng)濟的發(fā)展有很大的貢獻?！睂ν饨?jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院教授蘇號朋認為，要客觀認識到的是，演算法對於商家來説，是一種重要的行銷或者銷售工具；對消費者來説，亦不能否認演算法，尤其是推薦演算法給消費者帶來的便利。

　　在蘇號朋看來，演算法的正面意義在於，一是降低複雜定價成本；二是降低頻繁改價的成本；三是顯著提高定價決策的品質(zhì)。

　　當(dāng)然，商家也可以利用演算法鑽法律的漏洞，實施違法違規(guī)行為，侵害消費者的合法權(quán)益。由於商家存在對演算法權(quán)利的壟斷，如果這種演算法壟斷被濫用，消費者基本無能為力，因為無論是取證本身，還是舉證，以及證據(jù)被相關(guān)執(zhí)法機構(gòu)採納的可能性，目前都存在巨大難度。

　　“商家借助演算法這種技術(shù)手段，擴大了商家和消費者之間的技術(shù)鴻溝。”蘇號朋坦言，不公平的演算法對消費者所造成的侵害，不僅損害消費者的公平交易權(quán)，而且侵害了自主選擇權(quán)和知情權(quán)。

　　中消協(xié)此前根據(jù)消費者投訴、有關(guān)調(diào)查和相關(guān)報道，梳理出網(wǎng)路領(lǐng)域涉及消費者權(quán)益的演算法應(yīng)用問題包括推薦演算法、評價演算法、排名演算法等不公問題。

　　比如，通過監(jiān)測分析消費者的消費行蹤軌跡，如瀏覽過的頁面、廣告、商品服務(wù)、話題等，有針對性地對消費者進行商業(yè)行銷。朱康橋坦言，這類推薦演算法利用消費者的數(shù)據(jù)畫像，實施所謂的精準推送。許多消費者誤以為自己看到的與旁人無異，導(dǎo)致知情、選擇不足。有些經(jīng)營者通過演算法應(yīng)用推送的商品、服務(wù)內(nèi)容，甚至違背法律和公序良俗。

　　還有部分平臺及平臺內(nèi)經(jīng)營者為獲得好評，運用刷單等方式，編造虛假高分評價，或者隱匿中評、差評，使真實評價無法顯現(xiàn)?！疤摷僭u價、評價失實呈現(xiàn)，不僅破壞經(jīng)營者之間的公平競爭，也對消費者購買決策産生誤導(dǎo)?！敝炜禈蛘J為。

　　此外，平臺經(jīng)營者制定各類排名榜，聲稱基於消費者好評率、銷量等，對各行業(yè)或商品服務(wù)類別進行排序，引導(dǎo)消費者選擇，但具體如何計算得出的難以知曉。

　　一些線上經(jīng)營者開展有獎銷售、抽獎兌換，特別是部分網(wǎng)路遊戲公司經(jīng)常推送遊戲道具抽獎活動，雖然公示中獎(掉落)概率，但是其演算法程式不透明，實際中獎概率缺乏管控，屢遭消費者詬??；還有一些平臺利用所處優(yōu)勢地位通過演算法在流量分配、搜索排名等方面設(shè)置障礙和限制，控制平臺內(nèi)經(jīng)營者開展交易，影響公平競爭和消費者選擇。

　　“一些常見的網(wǎng)路消費領(lǐng)域不公平演算法應(yīng)用，具有技術(shù)性和隱蔽性，潛移默化地影響著消費者的購買決策，消費者很難通過個體力量與之抗衡?！敝炜禈蛑赋?，如果任其無序發(fā)展，一方面不利於市場經(jīng)濟的公平有序競爭，不利於經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展；另一方面也會使消費者面臨數(shù)據(jù)演算法壓榨，成為技術(shù)欺淩的對象，甚至被演算法扭曲價值取向和道德觀念，淪為平臺經(jīng)營者的掌中“玩物”。

　　不斷加強監(jiān)管協(xié)作

　　有效規(guī)制演算法應(yīng)用

　　中消協(xié)認為，網(wǎng)際網(wǎng)路條件下，由於資訊佔有、技術(shù)應(yīng)用等原因，網(wǎng)路經(jīng)營者處於更為強勢的地位。在演算法應(yīng)用中，網(wǎng)路經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)加強自律，守法經(jīng)營，承擔(dān)應(yīng)盡義務(wù)和責(zé)任，維護消費者的合法權(quán)益。

　　時建中認為，演算法公平監(jiān)管或者公平治理，必須要解決誠信、透明和公平問題。此外，除對應(yīng)用演算法的企業(yè)所實施行為進行道德評價、法治評價外，強化企業(yè)社會責(zé)任的評價也是一個重要路徑。

　　清華大學(xué)法學(xué)院副院長程嘯指出，演算法問題可以通過技術(shù)解決。比如，鼓勵針對市場有壟斷地位企業(yè)的演算法採取反制措施的演算法研究，用演算法針對演算法，讓演算法之間形成競爭關(guān)係，從而重塑市場競爭機制。

　　中消協(xié)建議，加強演算法應(yīng)用的有效規(guī)制，並呼籲社會各界通過力所能及的方式，共同做好社會監(jiān)督，促進演算法應(yīng)用的公平、合理，防止經(jīng)營者利用演算法作惡。一方面，加強機構(gòu)設(shè)立和立法規(guī)制。在個人資訊保護法、反壟斷法、反不正當(dāng)競爭法、價格法等相關(guān)法律中，增加演算法應(yīng)用的相關(guān)規(guī)定。

　　一是國家設(shè)立演算法倫理專門機構(gòu)，負責(zé)演算法應(yīng)用倫理、規(guī)則、標準制定，不公平演算法應(yīng)用調(diào)查、處理等，並指定相關(guān)政府部門負責(zé)，加強對演算法應(yīng)用的有效監(jiān)管。

　　二是明確演算法應(yīng)用結(jié)果一致性要求。規(guī)定演算法搜索結(jié)果應(yīng)同時呈現(xiàn)公共選項，即所有用戶運用同樣的搜索方式，應(yīng)可得到相同的結(jié)果。且相關(guān)結(jié)果應(yīng)作為優(yōu)先選項推送，保障消費者有效便捷獲取。

　　三是保障演算法應(yīng)用的透明、公平、誠信。明確經(jīng)營者使用演算法應(yīng)做到可知、可查、可逆。發(fā)生爭議，負有向有關(guān)行政部門、司法機關(guān)、第三方機構(gòu)提供演算法、後臺數(shù)據(jù)、相關(guān)資料及進行説明的義務(wù)。做到演算法應(yīng)用的可驗證、可解釋、可追責(zé)。

　　四是明確舉證責(zé)任倒置規(guī)定，強化演算法實施方的舉證責(zé)任，明確其偽造、篡改證據(jù)的責(zé)任和後果，解決消費者舉證難、鑒定難的問題。

　　另一方面，加強監(jiān)管協(xié)作和機制建設(shè)。朱康橋説，網(wǎng)際網(wǎng)路領(lǐng)域演算法應(yīng)用十分廣泛，建議有關(guān)行政部門加強相互協(xié)調(diào)，細化監(jiān)管職責(zé)；完善執(zhí)法依據(jù)，做好規(guī)章廢改銜接；加強對演算法應(yīng)用的分級標識和分類管理，對涉及公共利益、生命健康、財産權(quán)利等的演算法應(yīng)用強化監(jiān)管，對具有市場支配地位的平臺經(jīng)營者的演算法應(yīng)用強化監(jiān)管，對涉及價值觀、道德觀特別是未成年人教育的演算法應(yīng)用強化監(jiān)管。

　　朱康橋指出，要加強對演算法的事前、事中、事後監(jiān)管，通過對演算法應(yīng)用進行必要的目的審核、法律審核、道德審核，以及建立黑名單制度等措施進行有效管理；建立演算法投訴審評機制，保障消費者和社會各界的投訴、監(jiān)督權(quán)；培育第三方技術(shù)鑒定機構(gòu)，強化對演算法應(yīng)用的技術(shù)審核力量；保障網(wǎng)際網(wǎng)路經(jīng)濟持續(xù)健康發(fā)展，有力維護消費者合法權(quán)益。

　　與此同時，朱康橋建議，有關(guān)司法機關(guān)加強對演算法應(yīng)用案件的分析研究，推動出臺有關(guān)司法解釋，充分發(fā)揮司法機關(guān)的審判和監(jiān)督作用，強化經(jīng)營者舉證責(zé)任，加強對演算法應(yīng)用問題的實質(zhì)審查，通過司法判例弘揚公平正義，強化對消費者權(quán)益的保護。