最高人民法院、最高人民檢察院、公安部

關(guān)於辦理侵犯智慧財(cái)産權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見

法發(fā)〔2011〕3號(hào)

    最高人民法院 最高人民檢察院 公安部

 

    印發(fā)《關(guān)於辦理侵犯智慧財(cái)産權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》的通知

 

    各省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院、人民檢察院、公安廳（局），解放軍軍事法院、軍事檢察院，總政治部保衛(wèi)部，新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)人民法院生産建設(shè)兵團(tuán)分院，新疆生産建設(shè)兵團(tuán)人民檢察院、公安局：

 

    為解決近年來公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院在辦理侵犯智慧財(cái)産權(quán)刑事案件中遇到的新情況、新問題，依法懲治侵犯智慧財(cái)産權(quán)犯罪活動(dòng)，維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部在深入調(diào)查研究、廣泛徵求各方意見的基礎(chǔ)上，制定了《關(guān)於辦理侵犯智慧財(cái)産權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》?，F(xiàn)印發(fā)給你們，請(qǐng)認(rèn)真組織學(xué)習(xí)，切實(shí)貫徹執(zhí)行。執(zhí)行中遇到的重要問題，請(qǐng)及時(shí)層報(bào)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部。

 

    二〇一一年一月十日

 

    為解決近年來公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院在辦理侵犯智慧財(cái)産權(quán)刑事案件中遇到的新情況、新問題，依法懲治侵犯智慧財(cái)産權(quán)犯罪活動(dòng)，維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，根據(jù)刑法、刑事訴訟法及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，結(jié)合偵查、起訴、審判實(shí)踐，制定本意見。

 

    一、關(guān)於侵犯智慧財(cái)産權(quán)犯罪案件的管轄問題

 

    侵犯智慧財(cái)産權(quán)犯罪案件由犯罪地公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?。必要時(shí)，可以由犯罪嫌疑人居住地公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?。侵犯智慧?cái)産權(quán)犯罪案件的犯罪地，包括侵權(quán)産品製造地、儲(chǔ)存地、運(yùn)輸?shù)?、銷售地，傳播侵權(quán)作品、銷售侵權(quán)産品的網(wǎng)站伺服器所在地、網(wǎng)路接入地、網(wǎng)站建立者或者管理者所在地，侵權(quán)作品上傳者所在地，權(quán)利人受到實(shí)際侵害的犯罪結(jié)果發(fā)生地。對(duì)有多個(gè)侵犯智慧財(cái)産權(quán)犯罪地的，由最初受理的公安機(jī)關(guān)或者主要犯罪地公安機(jī)關(guān)管轄。多個(gè)侵犯智慧財(cái)産權(quán)犯罪地的公安機(jī)關(guān)對(duì)管轄有爭(zhēng)議的，由共同的上級(jí)公安機(jī)關(guān)指定管轄，需要提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕、移送審查起訴、提起公訴的，由該公安機(jī)關(guān)所在地的同級(jí)人民檢察院、人民法院受理。

 

    對(duì)於不同犯罪嫌疑人、犯罪團(tuán)夥跨地區(qū)實(shí)施的涉及同一批侵權(quán)産品的製造、儲(chǔ)存、運(yùn)輸、銷售等侵犯智慧財(cái)産權(quán)犯罪行為，符合併案處理要求的，有關(guān)公安機(jī)關(guān)可以一併立案?jìng)刹椋枰嵴?qǐng)批準(zhǔn)逮捕、移送審查起訴、提起公訴的，由該公安機(jī)關(guān)所在地的同級(jí)人民檢察院、人民法院受理。

 

    二、關(guān)於辦理侵犯智慧財(cái)産權(quán)刑事案件中行政執(zhí)法部門收集、調(diào)取證據(jù)的效力問題

 

    行政執(zhí)法部門依法收集、調(diào)取、製作的物證、書證、視聽資料、檢驗(yàn)報(bào)告、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)筆錄，經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院審查，人民法院庭審質(zhì)證確認(rèn)，可以作為刑事證據(jù)使用。

 

    行政執(zhí)法部門製作的證人證言、當(dāng)事人陳述等調(diào)查筆錄，公安機(jī)關(guān)認(rèn)為有必要作為刑事證據(jù)使用的，應(yīng)當(dāng)依法重新收集、製作。

 

    三、關(guān)於辦理侵犯智慧財(cái)産權(quán)刑事案件的抽樣取證問題和委託鑒定問題

 

    公安機(jī)關(guān)在辦理侵犯智慧財(cái)産權(quán)刑事案件時(shí)，可以根據(jù)工作需要抽樣取證，或者商請(qǐng)同級(jí)行政執(zhí)法部門、有關(guān)檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)協(xié)助抽樣取證。法律、法規(guī)對(duì)抽樣機(jī)構(gòu)或者抽樣方法有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)委託規(guī)定的機(jī)構(gòu)並按照規(guī)定方法抽取樣品。

 

    公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院在辦理侵犯智慧財(cái)産權(quán)刑事案件時(shí)，對(duì)於需要鑒定的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)委託國(guó)家認(rèn)可的有鑒定資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。

 

    公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)鑒定結(jié)論進(jìn)行審查，聽取權(quán)利人、犯罪嫌疑人、被告人對(duì)鑒定結(jié)論的意見，可以要求鑒定機(jī)構(gòu)作出相應(yīng)説明。

 

    四、關(guān)於侵犯智慧財(cái)産權(quán)犯罪自訴案件的證據(jù)收集問題

 

    人民法院依法受理侵犯智慧財(cái)産權(quán)刑事自訴案件，對(duì)於當(dāng)事人因客觀原因不能取得的證據(jù)，在提起自訴時(shí)能夠提供有關(guān)線索，申請(qǐng)人民法院調(diào)取的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法調(diào)取。

 

    五、關(guān)於刑法第二百一十三條規(guī)定的“同一種商品”的認(rèn)定問題

 

    名稱相同的商品以及名稱不同但指同一事物的商品，可以認(rèn)定為“同一種商品”。“名稱”是指國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)局在商標(biāo)註冊(cè)工作中對(duì)商品使用的名稱，通常即《商標(biāo)註冊(cè)用商品和服務(wù)國(guó)際分類》中規(guī)定的商品名稱?！懊Q不同但指同一事物的商品”是指在功能、用途、主要原料、消費(fèi)對(duì)象、銷售渠道等方面相同或者基本相同，相關(guān)公眾一般認(rèn)為是同一種事物的商品。

 

    認(rèn)定“同一種商品”，應(yīng)當(dāng)在權(quán)利人註冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品和行為人實(shí)際生産銷售的商品之間進(jìn)行比較。

 

    六、關(guān)於刑法第二百一十三條規(guī)定的“與其註冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)”的認(rèn)定問題

 

    具有下列情形之一，可以認(rèn)定為“與其註冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)”：

 

    （一）改變?cè)]冊(cè)商標(biāo)的字體、字母大小寫或者文字橫豎排列，與註冊(cè)商標(biāo)之間僅有細(xì)微差別的；

 

    （二）改變?cè)]冊(cè)商標(biāo)的文字、字母、數(shù)字等之間的間距，不影響體現(xiàn)註冊(cè)商標(biāo)顯著特徵的；

 

    （三）改變?cè)]冊(cè)商標(biāo)顏色的；

 

    （四）其他與註冊(cè)商標(biāo)在視覺上基本無差別、足以對(duì)公眾産生誤導(dǎo)的商標(biāo)。

 

    七、關(guān)於尚未附著或者尚未全部附著假冒註冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的侵權(quán)産品價(jià)值是否計(jì)入非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額的問題

 

    在計(jì)算製造、儲(chǔ)存、運(yùn)輸和未銷售的假冒註冊(cè)商標(biāo)侵權(quán)産品價(jià)值時(shí)，對(duì)於已經(jīng)製作完成但尚未附著（含加貼）或者尚未全部附著（含加貼）假冒註冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的産品，如果有確實(shí)、充分證據(jù)證明該産品將假冒他人註冊(cè)商標(biāo)，其價(jià)值計(jì)入非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額。

 

    八、關(guān)於銷售假冒註冊(cè)商標(biāo)的商品犯罪案件中尚未銷售或者部分銷售情形的定罪量刑問題

 

    銷售明知是假冒註冊(cè)商標(biāo)的商品，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十四條的規(guī)定，以銷售假冒註冊(cè)商標(biāo)的商品罪（未遂）定罪處罰：

 

    （一）假冒註冊(cè)商標(biāo)的商品尚未銷售，貨值金額在十五萬元以上的；

 

    （二）假冒註冊(cè)商標(biāo)的商品部分銷售，已銷售金額不滿五萬元，但與尚未銷售的假冒註冊(cè)商標(biāo)的商品的貨值金額合計(jì)在十五萬元以上的。

 

    假冒註冊(cè)商標(biāo)的商品尚未銷售，貨值金額分別達(dá)到十五萬元以上不滿二十五萬元、二十五萬元以上的，分別依照刑法第二百一十四條規(guī)定的各法定刑幅度定罪處罰。

 

    銷售金額和未銷售貨值金額分別達(dá)到不同的法定刑幅度或者均達(dá)到同一法定刑幅度的，在處罰較重的法定刑或者同一法定刑幅度內(nèi)酌情從重處罰。

 

    九、關(guān)於銷售他人非法製造的註冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)犯罪案件中尚未銷售或者部分銷售情形的定罪問題

 

    銷售他人偽造、擅自製造的註冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十五條的規(guī)定，以銷售非法製造的註冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪（未遂）定罪處罰：

 

    （一）尚未銷售他人偽造、擅自製造的註冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)數(shù)量在六萬件以上的；

 

    （二）尚未銷售他人偽造、擅自製造的兩種以上註冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)數(shù)量在三萬件以上的；

 

    （三）部分銷售他人偽造、擅自製造的註冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)，已銷售標(biāo)識(shí)數(shù)量不滿二萬件，但與尚未銷售標(biāo)識(shí)數(shù)量合計(jì)在六萬件以上的；

 

    （四）部分銷售他人偽造、擅自製造的兩種以上註冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)，已銷售標(biāo)識(shí)數(shù)量不滿一萬件，但與尚未銷售標(biāo)識(shí)數(shù)量合計(jì)在三萬件以上的。

 

    十、關(guān)於侵犯著作權(quán)犯罪案件“以營(yíng)利為目的”的認(rèn)定問題

 

    除銷售外，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“以營(yíng)利為目的”：

 

    （一）以在他人作品中刊登收費(fèi)廣告、捆綁第三方作品等方式直接或者間接收取費(fèi)用的；

 

    （二）通過資訊網(wǎng)路傳播他人作品，或者利用他人上傳的侵權(quán)作品，在網(wǎng)站或者網(wǎng)頁上提供刊登收費(fèi)廣告服務(wù)，直接或者間接收取費(fèi)用的；

 

    （三）以會(huì)員制方式通過資訊網(wǎng)路傳播他人作品，收取會(huì)員註冊(cè)費(fèi)或者其他費(fèi)用的；

 

    （四）其他利用他人作品牟利的情形。

 

    十一、關(guān)於侵犯著作權(quán)犯罪案件“未經(jīng)著作權(quán)人許可”的認(rèn)定問題

 

    “未經(jīng)著作權(quán)人許可”一般應(yīng)當(dāng)依據(jù)著作權(quán)人或者其授權(quán)的代理人、著作權(quán)集體管理組織、國(guó)家著作權(quán)行政管理部門指定的著作權(quán)認(rèn)證機(jī)構(gòu)出具的涉案作品版權(quán)認(rèn)證文書，或者證明出版者、複製發(fā)行者偽造、塗改授權(quán)許可文件或者超出授權(quán)許可範(fàn)圍的證據(jù)，結(jié)合其他證據(jù)綜合予以認(rèn)定。

 

    在涉案作品種類眾多且權(quán)利人分散的案件中，上述證據(jù)確實(shí)難以一一取得，但有證據(jù)證明涉案複製品係非法出版、複製發(fā)行的，且出版者、複製發(fā)行者不能提供獲得著作權(quán)人許可的相關(guān)證明材料的，可以認(rèn)定為“未經(jīng)著作權(quán)人許可”。但是，有證據(jù)證明權(quán)利人放棄權(quán)利、涉案作品的著作權(quán)不受我國(guó)著作權(quán)法保護(hù)，或者著作權(quán)保護(hù)期限已經(jīng)屆滿的除外。

 

    十二、關(guān)於刑法第二百一十七條規(guī)定的“發(fā)行”的認(rèn)定及相關(guān)問題

 

    “發(fā)行”，包括總發(fā)行、批發(fā)、零售、通過資訊網(wǎng)路傳播以及出租、展銷等活動(dòng)。

 

    非法出版、複製、發(fā)行他人作品，侵犯著作權(quán)構(gòu)成犯罪的，按照侵犯著作權(quán)罪定罪處罰，不認(rèn)定為非法經(jīng)營(yíng)罪等其他犯罪。

 

    十三、關(guān)於通過資訊網(wǎng)路傳播侵權(quán)作品行為的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)問題

 

    以營(yíng)利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可，通過資訊網(wǎng)路向公眾傳播他人文字作品、音樂、電影、電視、美術(shù)、攝影、錄影作品、錄音錄影製品、電腦軟體及其他作品，具有下列情形之一的，屬於刑法第二百一十七條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”：

 

    （一）非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在五萬元以上的；

 

    （二）傳播他人作品的數(shù)量合計(jì)在五百件（部）以上的；

 

    （三）傳播他人作品的實(shí)際被點(diǎn)擊數(shù)達(dá)到五萬次以上的；

 

    （四）以會(huì)員制方式傳播他人作品，註冊(cè)會(huì)員達(dá)到一千人以上的；

 

    （五）數(shù)額或者數(shù)量雖未達(dá)到第（一）項(xiàng)至第（四）項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，但分別達(dá)到其中兩項(xiàng)以上標(biāo)準(zhǔn)一半以上的；

 

    （六）其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。

 

    實(shí)施前款規(guī)定的行為，數(shù)額或者數(shù)量達(dá)到前款第（一）項(xiàng)至第（五）項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的，屬於刑法第二百一十七條規(guī)定的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。

 

    十四、關(guān)於多次實(shí)施侵犯智慧財(cái)産權(quán)行為累計(jì)計(jì)算數(shù)額問題

 

    依照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)於辦理侵犯智慧財(cái)産權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十二條第二款的規(guī)定，多次實(shí)施侵犯智慧財(cái)産權(quán)行為，未經(jīng)行政處理或者刑事處罰的，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額、違法所得數(shù)額或者銷售金額累計(jì)計(jì)算。

 

    二年內(nèi)多次實(shí)施侵犯智慧財(cái)産權(quán)違法行為，未經(jīng)行政處理，累計(jì)數(shù)額構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法定罪處罰。實(shí)施侵犯智慧財(cái)産權(quán)犯罪行為的追訴期限，適用刑法的有關(guān)規(guī)定，不受前述二年的限制。

 

    十五、關(guān)於為他人實(shí)施侵犯智慧財(cái)産權(quán)犯罪提供原材料、機(jī)械設(shè)備等行為的定性問題

 

    明知他人實(shí)施侵犯智慧財(cái)産權(quán)犯罪，而為其提供生産、製造侵權(quán)産品的主要原材料、輔助材料、半成品、包裝材料、機(jī)械設(shè)備、標(biāo)簽標(biāo)識(shí)、生産技術(shù)、配方等幫助，或者提供網(wǎng)際網(wǎng)路接入、伺服器託管、網(wǎng)路存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、代收費(fèi)、費(fèi)用結(jié)算等服務(wù)的，以侵犯智慧財(cái)産權(quán)犯罪的共犯論處。

 

    十六、關(guān)於侵犯智慧財(cái)産權(quán)犯罪競(jìng)合的處理問題

 

    行為人實(shí)施侵犯智慧財(cái)産權(quán)犯罪，同時(shí)構(gòu)成生産、銷售偽劣商品犯罪的，依照侵犯智慧財(cái)産權(quán)犯罪與生産、銷售偽劣商品犯罪中處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

 

 

 

 

 

[責(zé)任編輯：普燕]